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            1. 商事登記制度

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              統一商事登記立法是完善商事登記效力體系的前提
              來源:http://www.harnz.com   作者:上海注冊公司    日期: 2015-08-03 10:19:25   點擊率: 1129    文字大小:  

              我國的商事登記在立法模式上屬于按商主體的不同類型分別立法多元模式,由多元的登記規范分別管轄不同的商主體登記,其中還存叉。此模式帶來的種種弊端是必然的。在立法模式上,鑒于改革我國現行多元化商事登記模式的必要性并考慮到我國確有必要制定《商法通則》的實際,我國的商事登記立法應采用由《商法通則》對商事登記做出基本、原則性統一規定,而有關商事登記的效力是其中的重要容。在登記立法模式方面,一元式模式,即所有商事主體,包括公司、伙企業、個人獨資企業等統一由同一商事登記法律管轄,其為世界大數國家和地區接受,也將成為我國商事登記立法的選擇。此種模式.以統一登記標準、這將有利于形成市場準人的均等條件,有利于使市主體在自由、平等的競爭中實現自己利益的最大化。因此,這種以商法通則》為統帥的一元模式更符+要求及我國現階段的具體國情,在統一商事登記立法于《商法通則》的前提下,再對事登記效力作出統一明確具體規定,既可避免分散立法模式下相關條文的重疊,又可解決相關內容的疏漏問題。
              二、明確商事登記對主體資格與營業資格的確認效力,采取“全面分離主義”立法模式
              上文已論證了我國商事登記行為性質上屬行政確認行為,其是登已機關對商主體資格和經營資格的確定、認可,而非對商主體資格和經資格的授予或創設,商事登記制度的存在并未創設出任何法律權利,中應明確規定商事登記具有確權效力,以還原商事登記公示功能本來面目。強調商事登記的公示功能,明確商事登記對商主體資格、業資格的確認,對樹立營業自由理念,進一步完善我國商事登記制度具有重要意義。
              在“統一主義”與“分離主義”登記模式的選擇問題上,現行商事登記制度改革只是沿用了“部分分離主義”改革思路,筆者認為,唯有將主體資格與其經營資格徹底分開,;主義”中的“全面分離主義”立法模式,方能既式引發的問題,又能解決分分離主義”改革中出現的邏輯混亂問題。,商主體資格與經營資格在表現形式上予以分立并不意味著設計出兩種截然不同的登記程序,可將兩種資格的申請相結合,申請者向登記機關同時提交申請主體資格與營業資格的相關申請材料,統一由登記機關來受理,盡量簡化登記步驟,提高登記效率。
              三\明確關于公信力與對抗力的相關規定

              商事登記最根本的功能應表現為其私法公示功能,即無論登記事與客觀真實是否相符,都推定其絕對真實、有效,對于善意第三人而,其基于對登記的信賴所為的交易等行為,均應發生法律效力,受法保護。三人合理信賴的保不具有法律效力,讓善意第三人承載登記不實或虛假登記的巨大風險,則嚴重違背交公平原則。基于此考量,我國立法應明確規定,“登記一經確定,即其絕對真實、有效對登記的信賴所實現市場交易安全。關于與商事登記公信;法卻未將“形式審查方式”加以確定。
              我國有關商事登記對抗力的規定散見于個別法律法規中,并且存很多漏洞和疑問。由于我國對商主體的設立登記采取的是強制登記,因此設立登記的效力主要體現為生效主義而非對抗主義,即未登記不能獲得商主體地位,這點毋庸置疑。但對于變史登記等,雖然我國《公司法肋,而且根據《公司法司法解釋(三)》第27 S(1叫oAo剛豆》巴仉關辦理變更登記,原股東將仍登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其方式處分,受讓股東以其對于股權享有實際權利為由,請求認定處分一百零六條的規定處,該條實際上間接對商事登記的消極對抗力作出了規定,但既有規涵蓋所有需登巨規范中直接統一規定登記的消極對抗力。
              至于商事登記的積極對抗力,則目前尚未被我國法律法規或司法釋明確認可,境外立法例規定也存有差異。積極對抗力的成立意味維護了登記義務,F棄了第三人的利益;反之,積極對抗力立則加大了登記義務人的風險而有利于維護第三人利益。登記的抗力問題不但關系到登記義務人和第三人的根本利益,還關系到整登…i:己制度的運轉,因此,必須通過立法予以明確規定。
              關于對抗力立法,具體可考慮作出如下規定:應登記事項一經登記,即可對抗第三人;未經登記,不得對抗善意第三人。

               

               

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